专利和软件著作权的区别需要进行分别保护吗？

为何外观专利和软件著作权需要进行分别保护？

一、保护对象不同

外观专利的保护对象是工业产品的整体设计，包括保护工业产品的色彩、图案及外形设计。

而著作权的保护对象是文学、艺术、科学等领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。具体到工业产品的外观设计来说，著作权主要保护其能够满足“美术作品”定义的那部分——比如LOGO图案、包装图案等。

也就是说，著作权的保护对象与外观专利重叠的部分主要是具有艺术性的创造品，尤其是美术作品的图案及构思。

二、权利内容不同

外观专利是专利权，是工业产权，因此主要是由财产权构成，包括实施权、许可他人实施权、转让权。相对较为简单。

著作权则由人身权和财产权两部分构成。其中的著作人身权部分又称著作精神权利，包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权，具有不可转让性、永久性的特点。

著作财产权部分则主要包括使用权、许可使用权力、转让权、获得报酬权等，具体而言，著作权的使用权是指以复制、发行、出租、展览、放映、广播、网络传播、摄制、改编、翻译、汇编等方式使用作品的权利。

三、获权前提不同

外观专利按照专利法的定义，必须满足“不属于现有设计，与现有设计或者现有设计特征的组合相比应该具有明显区别”的条件，简而言之，外观设计专利要求“独一无二的首创性”。虽然我国的外观专利目前仅进行形式审查，通常都会予以授权。

而著作权的法定意义是作品在完成后自动产生著作权，只要是独创的作品，不论其是否与已发表的作品相似，均可获得独立的著作权，进行著作权登记主要是为了获得佐证。

四、保护区域不同

外观专利的保护遵循专利的地域性保护原则。在中国申请并获权的外观专利仅在中国大陆地区受到保护，如需在国外或港澳台地区受到保护，需向对应国家、地区提出申请。相对应的，国外专利在国内也不受直接保护。

著作权是自动产生的，作品完成后不必办理手续，就可以根据有关原则获得有关国家的著作权法保护，但办理登记能得到一个直接的凭证。而同时，我国参加了「保护文学艺术作品伯尔尼公约」，因此我国登记的著作权在该公约缔约国均享受国民保护待遇。

五、保护期限不同

外观专利的保护期限是自申请之日起保护十年。

著作权的保护期限相对复杂，我国公民的著作权的保护期为作者有生之年加死后五十年，法人作品和职务作品的著作财产权的保护期限为五十年。

六、维权依据不同

外观专利受专利法保护，通过国家知识产权局审查授权，发生外观专利侵权纠纷时，专利权人可以请求国家知识产权局出具专利权评价报告，在有正面评价报告的前提下，外观专利维权力度较大。

著作权则受著作权保护，著作权并不要求保护的作品是首创，而只要求它是独创，因此是否独立完成有时无从分辨，相对专利容易规避。

七、维持费用不同

外观专利走的是专利保护程序，而所有专利均需每年缴纳专利年费，分阶段递增，未缴纳年费视为放弃权利。

著作权方面则是一次收费制度——付费取得作品登记证后不需要每年缴费。

外观专利与著作权是否存在权力冲突？

因为工业产品的外观设计兼具作品和工业产权的特点，因此其不可避免地受到著作权法和专利法的双重保护，因此换句话说，著作权与外观设计专利权之间的重叠与冲突可说是与生俱来。

造成冲突的主要原因，还是由于两者在保护范围上的不同，两种法律制度对创造性的判断标准的差异，使两者在形式意义上的冲突几乎不可避免。

对著作权而言，思想与表达两分法一般被看成是著作权理论的基石。通常认为，著作权法仅仅保护思想的表达方式而不保护思想自身，而既然著作权的保护不受载体的限制，那么其保护范围自然不能等同于保护对象。

而对外观专利而言，我国是将外观设计纳入了专利法的保护范畴的，因此，外观设计的保护首先具有专利权保护的特点——即是专利权保护的首先是一种发明的构思。

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